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論判決的修辭
……判決的藝術(shù)必然是修辭，不能認(rèn)識(shí)到這一點(diǎn)是法律形式主義學(xué)派的一個(gè)缺點(diǎn)。-波斯納法律的言語(yǔ)行為，如法官判決，……起著重要的作用，這里打開(kāi)了一個(gè)有意思的多學(xué)科工作領(lǐng)域，但在此地尚少有耕耘。
-弗里特約夫。哈夫特
一、必要的交代：?jiǎn)栴}、意義及方法
應(yīng)該承認(rèn)，這是一個(gè)國(guó)內(nèi)學(xué)界尚未展開(kāi)廣泛研究的課題，筆者所能借鑒的資料非常的有限，一種拓荒性的研究所必然要求的基本概念的厘清與界定以及意義的言說(shuō)則成了本文作者無(wú)以逃避的“義務(wù)”。
首先需要界定的便是修辭的含義。修辭分為狹義和廣義兩種含義，狹義的修辭是指一種語(yǔ)言現(xiàn)象，是對(duì)語(yǔ)言的加工活動(dòng)，具體到本文所要言及的判決的修辭則是指根據(jù)判決的需要，選擇、配置最佳語(yǔ)言形式，提高表達(dá)準(zhǔn)確性，并借以增加表達(dá)效果、增強(qiáng)說(shuō)服力的一種活動(dòng)，而廣義的修辭則還包括邏輯推理以及判決形成過(guò)程中所有用以增強(qiáng)說(shuō)服力的手段，而不僅僅是文本上的修辭手法，正如尼采所言：“所有誘發(fā)信仰的努力都是修辭�！� “修辭產(chǎn)生的是說(shuō)服，它的全部工作就是說(shuō)服人�！� 根據(jù)佩雷爾曼新修辭學(xué)的觀點(diǎn)，這種修辭的主要目的在于促進(jìn)人們?cè)谒枷肷辖邮芟蛩麄兲岢霾?zhēng)取他們同意的命題。 修辭并不是空洞的辭藻和堂皇的外衣，而是讓枯燥的法律成為更容易吞食的膠囊或糖衣， 如果把司法判決表述為法律產(chǎn)品的生產(chǎn)，則判決的修辭就是法律產(chǎn)品的促銷手段，只有經(jīng)過(guò)修辭的判決才能為公眾更好的接受。在此意義上，本文將取修辭的廣義。即將判決的修辭界定為一種通過(guò)對(duì)判決文本的潤(rùn)色和判決推理以及判決形成過(guò)程的程序加工得到“合法性”并借此獲得人們普遍、一致的信仰與服從的策略。
正如卡多佐學(xué)院的理查德。威斯伯格教授認(rèn)為的那樣：“判決意見(jiàn)中所使用的語(yǔ)言和修辭比判決結(jié)論更加重要，因?yàn)樗鼈儧Q定著所要得出的結(jié)論的對(duì)錯(cuò)，為了理解法律正義，我們必須考察隱藏在語(yǔ)言和修辭之中的法律主觀領(lǐng)域的‘內(nèi)部世界’”， 因此本文的基點(diǎn)正在于探求判決文本及其形成過(guò)程是如何通過(guò)修辭生成正當(dāng)性的方面。這種考察將會(huì)產(chǎn)生如下意義：
一、對(duì)判決的正當(dāng)修辭能在相當(dāng)程度上強(qiáng)化法律的正當(dāng)性。法國(guó)著名法社會(huì)學(xué)家盧曼提出過(guò)“通過(guò)程序的正當(dāng)化”這一命題，程序能使法律的變更合法化，對(duì)判決的修辭正是這一程序正當(dāng)化過(guò)程之中一個(gè)非常重要的方面-使用修辭技巧以獲得判決正當(dāng)性。修辭學(xué)可以成為一種“讓真理聽(tīng)起來(lái)更像真理的手段，在許多時(shí)候，這還是唯一可能獲得的手段”， 對(duì)正當(dāng)修辭而言，它不僅對(duì)于“通過(guò)程序的正當(dāng)化”這一命題起著腳注和闡釋的作用，而且開(kāi)拓了判決“正當(dāng)化”理論的研究視野，將修辭學(xué)、傳播學(xué)、社會(huì)學(xué)以及符號(hào)學(xué)等學(xué)科知識(shí)納入到了程序正當(dāng)化研究的視域，這對(duì)于拓展程序正當(dāng)化理論無(wú)疑有著極為重要的學(xué)術(shù)價(jià)值；
二、而判決的不當(dāng)修辭則可能損害法律正義，甚至成為滋生司法腐敗的溫床。語(yǔ)言學(xué)家索緒爾認(rèn)為文字在司法過(guò)程中起著至關(guān)重要的作用，在訴訟活動(dòng)中存在著“書寫”的暴政，薩義德也認(rèn)為書寫的語(yǔ)詞是一種武器，“對(duì)謊言的修辭可以產(chǎn)生真理”， 而為了避免武器被濫用、異化為“書寫的暴政”，對(duì)判決修辭的研究就成為必須。在目前學(xué)界及實(shí)務(wù)界對(duì)判決需要加強(qiáng)說(shuō)理的片面強(qiáng)調(diào)中，一個(gè)令法律界難堪的二律背反現(xiàn)象卻是：即使司法官員掌握了精確的語(yǔ)言表達(dá)技術(shù)和嚴(yán)密的形式邏輯規(guī)則等技巧，判決文書的正當(dāng)性仍然可能得不到提高，一個(gè)突出的表現(xiàn)是：表達(dá)技術(shù)被用來(lái)偽表達(dá)，邏輯規(guī)則被用來(lái)反邏輯，判決文書的正面是堂而皇之的條分縷析，而其背后卻是躲躲閃閃的掩飾技巧，枉法裁判以一種華麗的外表更具蠱惑力因而也更具危險(xiǎn)性的方式上演了。因此，為了從更加實(shí)質(zhì)的意義上推進(jìn)我國(guó)判決文書的說(shuō)理改革，對(duì)判決的修辭尤其是不當(dāng)
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