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成人高考專升本民法論述題專項練習(xí)題一
1.論述-論述我國民法的基本原則。
我國民法的基本原則有
(一)權(quán)利神圣原則《民法通則》第5條規(guī)定:“公民、法人的合法的民事權(quán)益受法律保護。任何組織和個人不得侵犯!
權(quán)利神圣集中表現(xiàn)在民事權(quán)利不受侵犯,是指民事權(quán)利受到法律的特別尊重和充分保護,任何人不得侵犯,非依公正的法律程序,也不得限制或剝奪。
(二)平等原則《民法通則》第3條規(guī)定:“當(dāng)事人在民事活動中地位平等!
平等原則要求在民事活動中一切當(dāng)事人法律地位平等,任何一方不得把自己的意志強加給對方。
(l)民事主體的民事權(quán)利能力一律平等
(2)民事主體平等地受法律保護
(3)當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)對等
(三)意思自治原則《民法通則》第4條規(guī)定:“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿原則。”
意思自治指民事主體依照自己的理性判斷,自主參與市民生活,管理自己的私人事務(wù),不受國家權(quán)力和其他民事主體的非法干預(yù)。
意思自治原則包含自我決定、約定優(yōu)先和自己責(zé)任:
1.自我決定,即自己做主地去判斷,去選擇。
2約定優(yōu)先,即當(dāng)事人另有不同或相反約定時,約定的條款優(yōu)先于法定的條款而適用。
3.自己責(zé)任,即自主參與者對于參與所導(dǎo)致的結(jié)果負(fù)擔(dān)責(zé)任。
(四)誠實信用原則《民法通則》第4條規(guī)定:“民事活動應(yīng)當(dāng)遵循公平、誠實信用的原則!
誠實信用原則是作為一個私法原則而引起人們關(guān)注的,現(xiàn)今在民法領(lǐng)域,其已上升至“帝王條款”的地位。
誠實信用原則還有以下四層含義。①民事主體應(yīng)以忠實、寬宏、體諒之心態(tài),進(jìn)行民事活動,務(wù)求權(quán)利義務(wù)之對等與平衡,切忌損人利己、謀求不當(dāng)利益之心理。②應(yīng)遵循市場經(jīng)濟與商品交易之一般規(guī)律,進(jìn)行民事活動和處分權(quán)利時務(wù)求各方利益之最大化,并充分尊重他人權(quán)利和利益,善意對待與之進(jìn)行民事活動的其他民事主體,及時、完整地履行自己的義務(wù)。③禁止民事主體濫用自己的權(quán)利,以個人利益損害社會利益。換言之,民事主體處分自己權(quán)利的行為受到誠實信用原則的約束與限制,當(dāng)處分自己權(quán)利而危及第三人或者社會利益時,即構(gòu)成權(quán)利的濫用,該行為不受法律保護。④在司法實踐中,法官應(yīng)以誠實信用解釋當(dāng)事人的意思表示,探求當(dāng)事人進(jìn)行民事行為時的真意,在立法有遺漏或者矛盾時填補法律之漏洞。
(五)公序良俗原則《民法通則》第7條規(guī)定:民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德,不得損害社會公共利益,破壞國家經(jīng)濟計劃,擾亂社會經(jīng)濟秩序。
公共秩序是指國家社會存在和發(fā)展所必要的一般秩序,包括政治秩序、經(jīng)濟秩序、生活秩序等;
善良風(fēng)俗是指社會國家存在和發(fā)展所必要的一般道德,其中主要表現(xiàn)為生活倫理、商業(yè)交往等方面的公認(rèn)道德規(guī)范。
公序良俗如同誠實信用原則一樣,是內(nèi)涵極為豐富的開放性的一般條款,即得為民事主休從事民事活動所遵守之規(guī)則,也得為司法機關(guān)審理民事糾紛時解釋法律和裁判案件之依據(jù)。
2.論述-試述我國民法中的宣告死亡
答:一、宣告死亡是指自然人下落不明達(dá)到法定期間,經(jīng)其利害關(guān)系人申請,由法院宣告其死亡,結(jié)束以其生前住所地為中心的民事法律關(guān)系的制度。
二、宣告死亡應(yīng)具備下列條件:根據(jù)民法通則第23條的規(guī)定,宣告死亡應(yīng)具備以上條件:
(1)須受宣告人下落不明達(dá)到法律規(guī)定的期間。
該法定期間為:①普通期間。此期間為4年,自失蹤人音訊消失的次日起算。②因意外事故下落不明的期間。此期間為2年,自事故發(fā)生之日起算。對于在戰(zhàn)爭期間下落不明的,應(yīng)適用4年期間,從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起算。
(2)須利害關(guān)系人提出申請。
申請宣告死亡的利害關(guān)系人的順序是:①配偶;②父母、子女;③兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女;④其他有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。公民下落不明,符合申請宣告死亡的條件,利害關(guān)系人可以不經(jīng)申請宣告失蹤而直接申請宣告死亡。但利害關(guān)系人只申請宣告失蹤的,應(yīng)當(dāng)宣告失蹤;同一順序的利害關(guān)系人,有的申請宣告死亡,有的不同意宣告死亡,則應(yīng)當(dāng)宣告死亡。
(3)須經(jīng)人民法院宣告。
法院受理申請死亡宣告案件后,須發(fā)出尋找下落不明人的公告。公告期間為1年。但因意外事故下落不明,經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的。宣告死亡的公告期間為3個月。公告期間屆滿,如仍未獲知失蹤人的音訊的,法院經(jīng)審理,認(rèn)為上述要件均已具備時,即可做出宣告死亡的判決。
三、宣告死亡的法律后果就結(jié)束被宣告死亡的人以住所地為中心的民事法律關(guān)系而言,宣告死亡所法律后果 與自然死亡相同,即以被宣告死亡人原住所地為中心的一切民事法律關(guān)系全部歸于消滅。
具體而言,宣告死亡的法律后果包括:繼承關(guān)系開始
(一)繼承關(guān)系開始。法定繼承人可依繼承法分割被宣告死亡人的遺產(chǎn)。如有遺囑,則遺囑開始生效,遺囑指定的繼承人或受遺贈人可依遺囑取得遺產(chǎn)。
(二)婚姻關(guān)系消滅。被宣告死亡人的配偶可另行締結(jié)婚姻關(guān)系。
(三)債權(quán)債務(wù)關(guān)系清算了結(jié),被宣告死亡人的債權(quán)人可向被宣告死亡人的繼承人請求履行債務(wù),被宣告死亡人的繼承人可向其債務(wù)人請求履行債務(wù)。如無繼承人,則債權(quán)債務(wù)歸于消滅。
(四)保險金或保險賠款開始履行給付。如保險合同約定以死亡為給付保險金或保險賠款條件,則現(xiàn)在條件已成就,保險人應(yīng)開始給付合同約定的保險金或保險賠款。
(五)身份關(guān)系消滅。除婚姻關(guān)系外,破宣告死亡人的其他身份關(guān)系如父母子女關(guān)系、兄弟姐妹關(guān)系等也歸于消滅。
(六)自然人一旦被宣告死亡,其民事主體資格即視為消滅,非經(jīng)依法撤銷,死亡宣告的效力將得以維持。
(七)由于宣告死亡畢竟只是法律上的一種推定,如果被宣告死亡人并未實際死亡。則其在當(dāng)?shù)氐拿袷聶?quán)利能力和民事行為能力并不因在原住所地被宣告死亡而受影響,其在當(dāng)?shù)厮鶎嵤┑姆尚袨椴⒉灰蛟谠∷乇恍嫠劳龆鵁o效。我國《民法通則》第24條第2款規(guī)定:“有民事行為能力人在被宣告死亡期間實施的民事法律行為有效”。
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